行政許可和非行政許可項目區(qū)別

政許可項目是2003年8月27日《中華人民共和國行政許可法》（以下簡稱《許可法》頒布以后正式確立的概念。非行政許可審批項目是2004年6月29日《國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定》和2004年8月2日《國務(wù)院辦公廳關(guān)于保留部分非行政許可審批項目的通知》下發(fā)以后正式確立的概念。

行政許可項目與非行政許可審批項目分辨的意義:一是行政許可項目不可以委托事業(yè)單位實施；非行政許可審批項目可以委托事業(yè)單位實施。有的事業(yè)單位為了實施行政審批權(quán)力，就將行政許可項目說成是非行政許可審批項目。二是對違反行政許可項目管理規(guī)定的行政處罰，國家部委規(guī)章和較大市人民政府規(guī)章不能作為適用依據(jù)；對違反非行政許可審批項目管理規(guī)定的行政處罰，國家部委規(guī)章和較大市人民政府規(guī)章能作為適用依據(jù)。有的部門為了為其亂處罰辯護(hù)，就將行政許可項目詭辯為非行政許可審批項目。三是對行政許可項目的收費(fèi)，要有法律、行政法規(guī)依據(jù)；對非行政許可審批項目的收費(fèi)，只要有省物價部門文件依據(jù)就可以。有的部門為了亂收費(fèi)，就將行政許可項目錯誤定性，從而規(guī)避法律違法收費(fèi)。四是行政許可項目可以提出行政復(fù)議和行政訴訟；非行政許可審批項目（主要是內(nèi)部行政行為）不可以提出行政復(fù)議和行政訴訟。有的部門為了避免被告，就將行政許可項目界定為內(nèi)部非行政許可審批項目。可見，準(zhǔn)確識別某一項目是行政許可還是非行政許可審批，意義重大。

對于某一行政審批事項是行政許可項目還是非行政許可審批項目，應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)確識別呢？

1、看事項范疇。行政許可項目僅限于從事某類特定活動，包括申請停止活動（不限于《許可法》第十二條中所列事項，超出的事項只是屬于不合法的行政許可項目），例如《養(yǎng)犬登記證》；而非行政許可審批項目則不限于從事某類特定活動，包括確認(rèn)特定民事關(guān)系或者特定民事權(quán)利能力和行為能力等事項，例如收養(yǎng)登記、工傷認(rèn)定。

2、看申請目的。申請目的是為了從事自己預(yù)期受益的活動，一般是行政許可項目，例如《煙草專賣零售許可證》；申請目的是為了直接獲得法定權(quán)益或者為了履行法定義務(wù)，則是非行政許可審批項目，例如“提取住房公積金”核準(zhǔn)、建設(shè)工程竣工檔案備案。

3、看行政干預(yù)。申請人的申請行為若不受行政干預(yù)的，可以是行政許可項目。比如申領(lǐng)《營業(yè)執(zhí)照》，人們不想去從事經(jīng)營活動就可以不去申領(lǐng)，行政機(jī)關(guān)不能強(qiáng)制人們?nèi)ド觐I(lǐng)。申請人的申請行為若會受到行政干預(yù)的，則是非行政許可審批項目。比如兵役登記，適齡青年不想去登記也得去登記，否則將會受到行政制裁。

4、看作為狀態(tài)。如果未經(jīng)行政機(jī)關(guān)同意，申請人仍可以自行作為的，可能是行政許可項目。比如，張三未取得《道路運(yùn)輸經(jīng)營許可證》，他是仍可以自行載客經(jīng)營的，只是一旦發(fā)現(xiàn)要被行政處罰而已。如果未經(jīng)行政機(jī)關(guān)同意，申請人就無法自行作為的，則是非行政許可審批項目。比如張三戶口遷移申請未獲批準(zhǔn)，他是不能自行遷移戶口的。

5、看行為過程。行政許可項目是一種過程性、連續(xù)性行政行為，已經(jīng)許可，并不表明申請人從事活動的結(jié)束，而是申請人從事活動的開始，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對其后續(xù)活動繼續(xù)監(jiān)督。比如，某企業(yè)建造廠房，必須取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》；建設(shè)過程中還要接受規(guī)劃部門的監(jiān)督、驗收。而非行政許可審批項目則是一時性、階段性行為，一經(jīng)批準(zhǔn)，申請事項就算辦結(jié)，行政機(jī)關(guān)不再跟蹤監(jiān)督。比如，某人購買了商品房，申領(lǐng)了《房屋所有權(quán)證》，房屋交易行為就此結(jié)束，發(fā)證機(jī)關(guān)不再過問。

6、看法律評價。該事項為法律所一般禁止的，可能是行政許可項目，例如《煙花爆竹經(jīng)營(批發(fā))許可證》；該事項為法律所提倡的，肯定是非行政許可審批項目，例如《獨(dú)生子女父母光榮證》。

7、看事前事后性。從事活動必須事前經(jīng)得同意，事后補(bǔ)辦手續(xù)要受行政處罰的，可以是行政許可項目，例如“建設(shè)項目開工申報”；需要批準(zhǔn)的事項可以事后補(bǔ)辦手續(xù)并且不予行政處罰的，則是非行政許可審批項目，例如《國家鼓勵發(fā)展項目確認(rèn)書》。

8、看可訴性。對行政機(jī)關(guān)審查的事項，可以申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，可以是行政許可項目，例如《礦產(chǎn)資源開采許可證》；不可以申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，則是非行政許可審批項目，例如“使用政府財政資金項目轉(zhuǎn)讓須經(jīng)政府財政部門同意”。

9、看法律責(zé)任。某一項目未經(jīng)行政機(jī)關(guān)認(rèn)可而自行實施了，必將受到行政處罰的，是行政許可。例如，居民未申報登記而進(jìn)行“建筑裝飾裝修”活動，根據(jù)建設(shè)部規(guī)章規(guī)定要處于行政罰款。某一項目未經(jīng)行政機(jī)關(guān)認(rèn)可而自行實施了，不會受到行政處罰的，則是非行政許可審批。例如，未申領(lǐng)《結(jié)婚證》就結(jié)婚，有關(guān)婚姻法律、法規(guī)、規(guī)章未規(guī)定要給予行政處罰，只是不被法律承認(rèn)而已。

10、看行政審查內(nèi)容。對行政許可項目的行政審查，主要是審查其從事特定活動的資質(zhì)條件，例如開辦武術(shù)學(xué)校、經(jīng)營危險化學(xué)品。對非行政許可審批項目的行政審查，主要是審查其既有權(quán)屬、既定義務(wù)、既是關(guān)系，例如稅費(fèi)減免、暫住證。